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被害人谅解书能否撤回或者变更

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撰文 | 刘彦律匠律师事务所执行主任

编辑 | 丁漪颖

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基本案情

陈某某受人邀请加入某公司做业务员，具体负责与被害人编故事聊天实施具体诈骗，后被害人被骗取140余万元，陈某某实际分得30万元。在侦查阶段，陈某某的妻子分两次向被害人支付了10万元，被害人也出具了一份谅解书。案件到了审判阶段以后，被害人以退赔数量过少为由向检察院出具了一个变更申请，要求将完全谅解变更为部分谅解。

本案由杭州市富阳区人民法院受理，杭州市富阳区人民检察院派员支持公诉，富阳区检察院对这个问题的意见是：被害人变更谅解书是其真实意思表示，不仅可以变更，甚至还可以撤回谅解，都由其自主决定，应该充分尊重其意见。

作为陈某某的辩护人，在这个问题上本人发表了如下意见：

▋ 一、关于谅解书的性质认定

谅解书毫无疑问属于对被告人有利的可以从轻处理的证据范畴，但是其本质上来说应该是一个民事法律行为。被告人家属支付了相当数量的退赔款，被害人收取款项后自愿出具谅解书，建议司法机关对被告人从轻减轻或免除处罚。

根据《民法总则》第143条的规定，“具备下列条件的民事法律行为有效：一、行为人具有相应的民事行为能力；二、意思表示真实；三、不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。”很显然，盛女士第一次向侦查机关出具的谅解书是有效的。

▋ 二、谅解书撤回或变更不能随意

既然谅解书的定性是民事法律行为，那么，谅解书的撤回或者变更就要遵照《民法总则》第147条至第151条之规定，只有在被欺诈、胁迫、趁人之危、重大误解的情况下，才能够行使撤销权，且该权利的行使必须要经人民法院或者仲裁机构，其单方作出意思表示并不能立即发生法律效力。也就是说，被害人必须在提供足够的证据，证明其系在被欺诈、胁迫、趁人之危、重大误解的情况下才能够经过人民法院或者仲裁机构撤销谅解，而且该谅解的民事法律行为被撤销后，被害人还涉及到返还被告人家属已经支付的10万元的问题。

根据《民法总则》第157条的规定，民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还。即便行为人是刑事案件的被害人，也不能例外。

▋ 三、随意撤回或变更谅解对司法生态的影响

如果被害人可以在整个审判过程随时随意撤回或者变更谅解，这样对司法生态的影响是巨大的，会直接导致律师在刑事案件中拒绝参与该项工作，因为一旦被害人撤回或变更谅解书，律师会面临被告人及家属的巨大压力，不仅仅已经支付的款项难以追回，而且在量刑上没有任何帮助，甚至还有可能涉嫌伪证，所以，从规避风险的角度，律师一定会建议被告人家属与公检法联系，请他们帮忙协调，或者，将来在侦查阶段和公诉阶段将不存在退赔谅解的现象，一直要等到案件到了审判阶段，甚至是开庭当天，不给被害人留下撤回变更的时间，才象征性的支付一点款项获得其谅解。

在庭审过程中，本人还再三强调了换位思考的问题，如果整个案件是经过公诉人协调主持，最终获得被害人谅解的。那么，现在被害人撤回、变更谅解，公诉人要承担什么责任？此外，一旦允许被害人随意撤回或变更，还可能会发生辩护司法人员、律师与被害人串通敲诈被告人家属钱款的问题。所以，在庭审过程中，本人再三强调这样的司法惯例、风气绝不能开。

综上，本人认为谅解书的撤回或者变更必须要严格依据《民法总则》的规定，被害人应该通过人民法院或者仲裁机构，提交充分的证据证实其系被欺诈、胁迫、趁人之危、重大误解。否则，不能再向司法机关要求撤回或者变更。